连载八市场操纵犯罪资本市场价格机制

作者简介:谢杰,上海交通大学凯原法学院副教授、硕士生导师,美国宾夕法尼亚大学法学院客座研究员,法学博士、博士后,律师。上海市法学会刑法研究会理事、副秘书长,上海市法学会金融法研究会公司治理与金融研究中心副秘书长。专注于公司治理、资本市场、金融监管、境外投资与移民、企业法律风险控制、刑事辩护等理论与实务。

谢杰教授在InternationalJournalofLaw,CrimeandJustice、《法学》、《政治与法律》、《证券市场导报》、《现代法学》、《华东政法大学学报》等境外SSCI期刊、国内法学、经济学CSSCI来源期刊发表英文与中文论文30余篇;多篇中文论文被《人大复印资料》全文转载。在最高人民法院《刑事审判参考》、最高人民检察院《刑事司法指南》、《反贪工作指导》以及《人民检察》、《检察日报》、《人民法院报》等实务类刊物发表法律与经济实务论文余篇。独著、合著“FinancialMarketCrime:ALegalEconomicAnalysis”、《资本市场刑法》、《操纵资本市场犯罪刑法规制研究》、《证券期货犯罪刑法理论与实务》、《财经犯罪刑法理论与实务》、《贿赂犯罪刑法理论与实务》、《经济犯罪对策论》、《金融刑法》等英文、中文专著7部。

目次

第一节市场操纵犯罪刑法规制全球视野

一、中国大陆市场操纵犯罪刑法规制

二、美国市场操纵犯罪的刑法规制

三、英国市场操纵犯罪刑法规制

四、德国市场操纵犯罪刑法规制

五、法国市场操纵犯罪刑法规制

六、欧盟市场操纵犯罪刑法规制

七、日本市场操纵犯罪刑法规制

八、我国港台地区市场操纵犯罪刑法规制

第二节市场操纵犯罪刑法规制正当性辨正

一、市场操纵犯罪刑法介入批判性分析

二、市场操纵犯罪刑法介入合理性证明

第三节市场操纵犯罪构成要件与刑法解释

一、市场操纵犯罪的行为对象:资本市场及其价格形成机制

二、市场操纵犯罪的客观行为:价量操纵与资本操纵

三、市场操纵犯罪的行为主体:资金、持仓、信息等资源优势者

四、市场操纵犯罪的主观罪过:非法控制价量或者资本的故意

第四节市场操纵犯罪司法判断规则

一、洗售操纵犯罪司法判断规则

二、相对委托操纵犯罪司法判断规则

三、连续交易操纵犯罪司法判断规则

四、连续交易操纵犯罪司法判断规则

第五节新型市场操纵犯罪实践疑难问题剖析

一、抢帽子交易操纵犯罪的认定

二、蛊惑交易操纵犯罪的认定

三、高频交易操纵犯罪的认定

……

三、连续交易操纵犯罪司法判断规则

连续交易操纵犯罪在行为主体上可以单独操作也可以联合实施,在行为内容上又与正常的连续交易投资或者投机行为具有形式等同性,在行为结果上具有区别于相对委托、洗售操纵不同的危害程度,亟须在法律理论层面对连续交易操纵犯罪构成要件疑难问题进行清晰且有效的规范解释。

(一)联合操纵的主体结构与责任分配

《刑法》第条第1款第1项连续交易操纵犯罪的法律条文并未对这种类型的市场操纵犯罪主体设置任何形式条件限制,资本市场中的自然人或者法人投资者以及证券公司等专业投资机构,均可构成连续交易操纵犯罪的行为主体。连续交易操纵犯罪可以单独实施,也可以是联合操作。联合性的连续交易操纵犯罪行为主体是一种复杂的共犯结构形式,有必要予以深入分析。

构成联合性连续交易操纵的两个或者两个以上的行为主体显然必须具有在某一时段内一起买入或卖出特定金融商品的联合意图。形式上的联合意图与实质上的一致性行为都可以作为认定联合买卖主观意图的依据。形式上的联合意图是指行为主体之间具有约定或者通过谈判、协商等方式形成决定或协议。实质上的一致行动是指行为主体之间没有具体的决定或协议,但行为主体之间在资金、股权、身份等方面具有关联、控制等一致行动关系。实践中,联合性连续交易操纵犯罪是一种常态,资金提供者或者融资者、账户提供者、金融商品交易操盘者以及交易操纵计划制定与谋划者构成了联合主体结构中的组成部分。

在连续交易操纵犯罪联合主体结构中,承担不同犯罪分工的行为人在责任认定上应当对应着不同的司法规则:

其一,对于在连续交易操纵犯罪行为中专门负责形成或者促成“资金优势”、“持股优势”的行为主体,即融资或者金融商品现货提供者而言,其作用主要在于配合操纵犯罪实行行为人完成一定的资金持有、金融商品持仓量,提供连续交易操纵资金、金融商品等方便的经济支持。只有在其主观上明知他人具有操纵市场故意,且客观上仍然给予资金或者金融商品供操纵实行者进行交易,才构成连续交易操纵犯罪的帮助犯。

其二,对于在连续交易操纵犯罪中提供证券、期货、衍生品等交易账户从而确保相关金融交易可以分散进行从而规避监管与市场







































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